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它反映了在中国这样一个发展中人口大国发展人权面临的根本挑战和任务，揭示了实现人权发展的社会客观规律。

展开来说，立法的理性化包括两层内涵。相较之下，实践型立法法理学可能更有发展优势，更契合于大立法时代对于立法理论品性的期许。

进入专题： 立法学 法律教义学 立法法理学 立法原则 。在自然法理论看来，立法也并非重点关注对象，传统自然法常常认为存在着普遍法、高级法，实在法不过是普遍法与高级法的映射，实在法的创制(立法)自然无足轻重。政治和法律是一个可被实践理性打通的整体，而非圈在各自学科窠臼内的敌对分子。就像所有被强烈感受并广为接受的道德态度一样，守法主义不仅体现为个人行为，也表现为哲学思想、政治意识形态、社会制度。(16)通常而言，立法制度都会被规定在一国的宪法性法律之中，在中国则除了《宪法》之外，还有专门的《立法法》等作为补充和细化。

美国的政治学研究协会不仅专门设立了立法研究会，还主办了官方杂志《立法研究季刊》(Legislative Studies Quarterly)。(34) 四、实践型立法法理学的意义 实践型立法法理学的提出，实现了将立法纳入法理学研究范围的目的，不再放任立法的政治属性，也不再局限于既有实在法的约束。隋开皇三年律仿北齐律之体例，令典同时编成，据《唐六典》卷六《刑部》，《开皇令》分三十卷，保留了晋令旧篇名中的《官品》《祠》《户》《宫卫》《关市》《狱官》《丧葬》《杂》《学》及《俸廪》等十篇，其他或删除，或变更名称，或数篇并为一篇，或增加新篇，自晋代以来，令典的结构为此一变。

明清法律体系既强调法典的统率功能，也重视各式各样的例对法典的细化、修正与补充，既是对法典传统的回归，又非律令体系的简单重复。诚然，古代中国法典化未能缔造出类似现代的规范严整的部门法典体系，民法典及私法规范的表面缺失，更成为近代以来部门法学界诟病之由，但是，通过分别编纂律典和令典，魏晋隋唐时期的早期法典化缔造出刑事法——非刑事法的法律体系基本格局，明清时期的再法典化及会典的完成，又使这一基本格局从刑事法——非刑事法演变成根本法——一般法。繁简之间，亦有其相得之道。总体而言，中华法系是以法典为统率的成文法体系，中华民族先人对法典有着深厚的情结与情感，法典与法典化构成我国法律史之悠久传统，自魏晋之际法典产生后，除元代等个别王朝外，绝大部分传统王朝都制定了法典，其中丰富、深刻、生动之法理，需要进一步发掘与发展，如此，方可探明法典化之名实，兼得法典之形意。

最后是取旨裁决，即皇帝通过审核所引先例恰当与否来判断司法机构拟定的处理方案，如果同意该方案，即画可批准。儒学向来重视经典的制作与传承，儒家经典通过陈述先圣事迹，进而阐发治道理想，构造出具体的行为准则与制度体系，其稽古振今，务虚求实，很多方面已经具备了制定法的特点，尤其《周礼》一书作为古文经学之重要经典，向来被儒家学者视为周公致太平之法，真可谓儒家学者制作的一部寄寓了儒家古代圣王治道理想的制定法。

(47)参见《康熙会典·御制序》，《雍正会典·御制序》，《乾隆会典·凡例》，《嘉庆会典·御制序》。陈灵海：《〈大清会典〉与清代典例法律体系》，《中外法学》，2017年第2期。司法实践中，宋人形成了一套较为规范的适用先例的程序步骤：首先是遇事检例，即遇到需要处理的疑难案件时，从以往类似的案例中捡取类似的先例，作为处理依据。(22)《新唐书》卷56《刑法志》。

总之，律典和令典是古代中国法典化开启之初编纂的法典，也是魏晋至唐宋一直存在的基本法典。最终，法典化与解法典化共同铸就以法典为统率，法典、单行法、先例、法律解释等多种法律渊源组合而成的成文法体系。其各罪科法，原分首从，余人、亲疏、上下、尊卑、伦序、同姓、异姓、老幼、废疾、骂疾、监守、常人，并物之贵贱，轻重，赃之多寡、分否以及事情之大小、同异(70)，这些都会导致情之差异，都必然要求精确对应妥当之量刑，由于法典的高度概括与抽象，也必然需要先例的辅助。无论是政治控制，还是实现公平正义，都离不开先例的运用。

(38)《明太祖实录》卷26，洪武二十八年二月戊子，台北中研院历史语言研究所本，黄彰健校勘，北京：中华书局，2016年版。但实际上，司法活动中依例援例攀引为例以及用例破敕及令式等适用先例的情形仍时有发生。

无论条例、则例或事例，明清例的生成与先例关系极为密切：事例因事立法，一事一议，是在出现问题之后，针对具体情况提出解决对策，经有关部门讨论，最后皇帝批准，形成事例。独尊儒术以来，儒家学者不仅主张在司法过程中推广适用儒家经典，更提出以儒家经典为范本，全面删定律令。

会典行用之程序、效力发生之方式不同于律例，正是会典大经大法根本法性质及地位之展现。隋文帝一受周禅，即迫不及待令大臣更定新律，显然是昭示天命和正统的政治考量，因为开皇元年律尚不完备，律尚严密，故人多陷罪，显然是仓促所就，开皇三年律才是刑网简要，疏而不失(17)。其余千九百八十九事，悉可详除。杨一凡主编，《中国法制史考证》(丙编第二卷)，北京：中国社会科学出版社，2003年版。律令法典条文有限，文字简练，内容高度概括，具体的运用和实施，仍有赖于式的细化、补充以及格的及时修正，由此，相对于律令法典，唐代格式可谓之单行法，当然，其制定有一定之程序，形式亦较隋代敕例条制规范许多，对律令法典的实施以及法律体系的完备起到了重要作用。(35)沈家本：《历代刑法考》，邓经元点校，北京：中华书局，1985年版，第812页。

内容提要：中华法系是以法典为统率的成文法体系，法典化构成中国法律史之悠久传统。汉晋律令由繁杂到清约的根本变革，是分类学高度发展于立法领域之展现以及律学义理化运动及刑名学再度兴盛之结果。

成书于战国至汉初的《周礼》在总结西周礼制、官制、政制的基础上，较为完整提出了儒家理想中的国家制度与治国方案，被认为是周制的再现。(52)参见钱大群：《〈唐六典〉性质论》(与李玉生合著)，《中国社会科学》，1989年第6期。

元王朝中断了魏晋以来以律令法典传统，未制定律典和令典，诏令、条画等单行法以及先例，成为各级官衙实际适用的规范，并构成《大元通制》《至正条格》等综合性法律汇编文件的主体。(67)《晋书》卷30《刑法志》。

施行制度，以此设教，违令有罪，则入于律(41)。(24)《晋书》卷30《刑法志》(38)《明太祖实录》卷26，洪武二十八年二月戊子，台北中研院历史语言研究所本，黄彰健校勘，北京：中华书局，2016年版。刘俊文主编，《日本学者研究中国史论著选译》(第二卷)，北京：中华书局，1993年版。

两阶段并非毫无交集，在律令法典阶段，萌生了编纂会典的需求、想法和尝试，在会典阶段，律令法典尤其律典仍然存在。在刑事法编为律典后，将政治统治另一只脚的非刑事法编成另一种法典，与律典互为表里，符合传统王朝的政治及立法逻辑，故不入律，悉以为令。

法律政治控制功能的实现首先离不开刑罚的辅弼，故而，刑事法从一开始就是中国法律体系不可或缺的组成部分，以刑书为载体的刑事法是夏商西周王朝法律之主要构成，春秋时期被立法者铸刻于鼎上以期重新获得权威性的也正是刑书，战国以降渐次得势的法家法治某种意义上是刑治，即使西汉中期德主刑辅说兴起，刑罚仍被正统思想视为不可或缺之治国利器，圣人为天下，何曾废刑政来(39)。晋新律之颁布在晋武帝泰始四年，当彼268年)。

元代由于废弃律令法典，先例的地位和作用达到巅峰，审囚决狱官每临郡邑，惟具成案行故事(69)，从现存《大元通制》和《至正条格》及《元典章》来看，先例是元代法律的重要存在形态，许多具体规定是通过先例构建起来的，先例不仅起到了补充和证成成文法的作用，而且很多时候就是在创制规则。(48)《崇祯长编》现存68卷，为明人所撰，清人汪楫辑。

使律典在简易且保持长期稳定的情况下，刑事法律能够适应司法实践的需要。(16)(17)《隋书》卷25《刑法志》。放眼全球，法典也并非西方法律文化之专利，《唐律疏议》《大宝律令》足可为证。(62)(63)怀效锋点校：《大明律》，北京：法律出版社，1999年版，第231页，第231页。

近些年来，一些学者提出会典是明清王朝大经大法根本法之观点(45)，引起不小反响。唐王朝总结隋代敕例条制等单行法不受制度性约束进而冲击律令法典正常实施的历史教训，构建律令格式之法律体系，以式为令典之补充和细化，以格修正律令式，律令格式，相辅相成、相得益彰，构成一个闭环的法律体系。

对成文法体系的完善及法典的实施来说，先例不可或缺，夫非例律并行不悖，律非例不行，例非正律不著之的据(71)。其各罪科法，原分首从，余人、亲疏、上下、尊卑、伦序、同姓、异姓、老幼、废疾、骂疾、监守、常人，并物之贵贱，轻重，赃之多寡、分否以及事情之大小、同异(70)，这些都会导致情之差异，都必然要求精确对应妥当之量刑，由于法典的高度概括与抽象，也必然需要先例的辅助。

法典作为兼具学理性、系统性、确定性、一致性的成文法的高级形态，较之一般的成文法，其统一步调、统一行动的特征更为明显，既满足国家统一法制之目的，也迎合了民众对行为后果可预期及由此产生的安全感的需求，期望法典编纂的人们，是那些深受法律模棱两可和不公开性之苦的人(11)。将刑事法典与非刑事法典分开编纂，固然是法律理论进步之展现，但从深层次看，亦是古代中国立法者对法律本质与功能固有认识所决定。